Трансграничный ЭДО: как Россия признаёт электронные подписи иностранцев

Два вопроса приходят сюда, и это разные вопросы. Первый — выходит компания на иностранного контрагента и хочет понять, подойдёт ли привычный сервис электронного документооборота. Второй — уже пришла счёт-фактура от иностранца в электронном виде, и непонятно, имеет ли документ силу.

Второй вопрос здесь принципиальный, потому что на него есть прямое разрешение в законе, и оно шире, чем принято думать.

Трансграничный ЭДО — это признак, а не отдельный сервис#

Определение есть в методических рекомендациях по внедрению электронного документооборота, утверждённых Федеральной налоговой службой. Формулировка короткая, и это само по себе показательно:^[1]

«Трансграничный электронный документооборот (ТЭДО) предоставляет возможность обмениваться документами с контрагентами из разных стран. ТЭДО ускоряет процессы: согласования и доставки документов иностранным контрагентам; подписания обеими сторонами; получения исправленных документов в случае недочетов или опечаток».

Обратите внимание, чего в определении нет. Там не сказано, что трансграничный ЭДО ведётся в особом формате, по отдельному протоколу или через отдельного оператора. Сказано одно: контрагенты из разных стран.

В статье 2 «Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе» Закона об электронной подписи понятия «трансграничный электронный документооборот» нет. Понятия «вид электронного документооборота» там тоже нет — в перечне двадцати одного основного понятия такого термина не встречается.^[2] «Виды электронного документооборота» существуют в классификации налоговой службы, а не в законе о подписи.

Практический вывод. Если вам предлагают «трансграничный ЭДО» как отдельный продукт, первый вопрос один: какая техническая часть здесь действительно новая. Если ответа нет, перед вами обычный обмен документами через оператора, где обе стороны просто находятся в разных странах. За это вправе брать отдельную плату, но содержательно разбираться в чём-то новом не придётся.

Статья 7: главная норма#

Регулирует признание зарубежных подписей статья 7 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ. Она называется «Признание электронных подписей, созданных в соответствии с нормами иностранного права и международными стандартами». Это самая узкая по смыслу статья закона о подписи — и самая благоприятная для иностранного контрагента.

Пункт первый, в редакции Федерального закона от 27.12.2019 № 476-ФЗ и Федерального закона от 04.08.2023 № 457-ФЗ:^[3]

«Электронные подписи, созданные в соответствии с нормами права иностранного государства и международными стандартами, в Российской Федерации признаются электронными подписями того вида, признакам которого они соответствуют на основании настоящего Федерального закона, с учетом частей 3 и 4 настоящей статьи».

Читать надо внимательно. Закон не говорит «иностранная подпись признаётся». Он говорит другое: иностранная подпись признаётся тем видом российской подписи, чьим признакам она соответствует. Если подпись иностранца удовлетворяет требованиям, установленным для российской квалифицированной подписи, она будет признана квалифицированной. То же относится к простой и неквалифицированной.

Пункт второй ещё сильнее, и это норма, которую почти никогда не цитируют:^[4]

«Электронная подпись и подписанный ею электронный документ не могут считаться не имеющими юридической силы только на том основании, что сертификат ключа проверки электронной подписи выдан в соответствии с нормами иностранного права».

Прочитайте это как запрет. Нельзя отвергнуть документ только потому, что сертификат выдан по законам другой страны. Сам по себе факт иностранного происхождения сертификата юридическую силу документа не отменяет.

Что это значит на практике. Российская компания, получившая документ от иностранного контрагента, подписанный его национальной электронной подписью, не может отказать в признании по одной лишь той причине, что подпись иностранная. Это прямо следует из пункта 2 статьи 7. Другой вопрос — какому именно требованию подпись соответствует и подтверждено ли это надлежащим образом. Там есть условия, и их надо выполнить.

Два пути признания#

Пункт первый говорит «с учетом частей 3 и 4 настоящей статьи». Значит, дальше идут два самостоятельных основания признания, и они устроены по-разному.

Часть третья — введена Федеральным законом от 27.12.2019 № 476-ФЗ:^[5]

«Признание электронных подписей, созданные в соответствии с нормами права иностранного государства и международными стандартами, соответствующими признакам усиленной электронной подписи, и их применение в правоотношениях в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляются в случаях, установленных международными договорами Российской Федерации. Такие электронные подписи признаются действительными в случае подтверждения соответствия их требованиям указанных международных договоров аккредитованной доверенной третьей стороной, аккредитованным удостоверяющим центром, иным лицом, уполномоченными на это международным договором Российской Федерации, с учетом настоящего Федерального закона».

Два условия, и оба обязательны. Первое: должен существовать международный договор Российской Федерации, устанавливающий случаи признания. Второе: соответствие подписи требованиям этого договора должно быть подтверждено — аккредитованной доверенной третьей стороной, аккредитованным удостоверяющим центром или иным лицом, уполномоченным договором.

Часть четвёртая — введена Федеральным законом от 04.08.2023 № 457-ФЗ, то есть сравнительно недавно:^[6]

«При отсутствии международного договора Российской Федерации, указанного в части 3 настоящей статьи, электронные подписи, созданные в соответствии с нормами права иностранного государства и международными стандартами, могут применяться в правоотношениях между участниками электронного взаимодействия на основании соглашения между такими участниками. В таком случае электронные подписи признаются действительными при применении их в правоотношениях между участниками электронного взаимодействия, являющимися сторонами соглашения, при условии подтверждения аккредитованной доверенной третьей стороной, или аккредитованным удостоверяющим центром, или иными лицами, уполномоченными сторонами указанного соглашения, соответствия электронных подписей требованиям указанного соглашения».

Это путь, которого раньше не было. Если международного договора нет, достаточно соглашения между вами и контрагентом. С двумя оговорками: подпись действует только между сторонами этого соглашения, а соответствие подписи его требованиям всё равно должно быть подтверждено — тем же кругом лиц, только уполномоченным теперь сторонами соглашения, а не международным договором.

Обратите внимание, что часть 3 говорит о подписях «соответствующих признакам усиленной электронной подписи», а часть 1 — о признании «электронными подписями того вида, признакам которого они соответствуют». То есть договорный и согласительный пути в статье различаются и по предмету, и по объёму.

Часть 4 работает через обычное соглашение об электронном документообороте — тот же документ, который нужен для неквалифицированной подписи по пункту 2 статьи 6 Закона о подписи. Образец такого соглашения разобран отдельно, в статье про соглашение об ЭДО и пункт в договоре.

Исключение для государственной инфраструктуры#

У части 4 есть исключение, которое легко пропустить, потому что оно стоит в самом конце абзаца:^[7]

«В случаях, если электронное взаимодействие осуществляется с использованием информационных систем, операторами и (или) владельцами которых являются государственные органы, органы местного самоуправления, Центральный банк Российской Федерации, положения настоящей части не применяются, если иное не предусмотрено федеральным законом».

Смысл: там, где обмен идёт через государственную инфраструктуру, соглашение сторон не заменяет международный договор. Работает только часть 3, и нужен именно международный договор.

Норма отсылает к категориям, а не к конкретному реестру, поэтому перечень систем под исключением в самом законе не приведён. Практическое следствие сужается тем, что обычный коммерческий оператор электронного документооборота под это исключение не попадает — он не государственный орган и не владелец такой системы. Но если документы идут через государственный портал, через систему межведомственного взаимодействия или через инфраструктуру Банка России, часть четвёртая недоступна.

Доверенная третья сторона: кто это#

Из частей 3 и 4 видно, что признание зарубежной подписи требует подтверждения соответствия. Подтверждать должна доверенная третья сторона. Это самостоятельный институт, введённый в закон о подписи Федеральным законом от 27.12.2019 № 476-ФЗ, и нормы о нём расписаны подробно.

Что она делает#

Статья 18.1 Закона о подписи устанавливает, что доверенная третья сторона оказывает пять услуг:^[8]

1. по подтверждению действительности электронных подписей, используемых при подписании электронного документа, в том числе установлению фактов того, что соответствующие сертификаты действительны на определенный момент времени, созданы и выданы аккредитованными удостоверяющими центрами, аккредитация которых действительна на день выдачи этих сертификатов;
2. по проверке соответствия всех квалифицированных сертификатов, используемых при подписании электронного документа, требованиям, установленным настоящим Федеральным законом и иными принимаемыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами;
3. по проверке полномочий участников электронного взаимодействия;
4. по созданию и подписанию квалифицированной электронной подписью доверенной третьей стороны квитанции с результатом проверки квалифицированной электронной подписи в электронном документе с достоверной информацией о моменте ее подписания;
5. по хранению данных, в том числе документированию выполняемых доверенной третьей стороной операций.

Плюс три обязанности, которые важнее списка услуг. Доверенная третья сторона обеспечивает конфиденциальность, целостность и доступность информации при обработке, хранении и передаче. Она несёт гражданско-правовую и (или) административную ответственность за неисполнение обязанностей. И её информационные системы, предназначенные для этих услуг, присоединяются к информационно-технологической и коммуникационной инфраструктуре в порядке, установленном частью 4 статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 № 210-ФЗ — то есть доверенная третья сторона стоит в общей государственной инфраструктуре, а не в частной.

Практический смысл. Доверенная третья сторона — это не оператор электронного документооборота и не удостоверяющий центр. Это отдельный посредник, который приходит со стороны и говорит «эта подпись действительна на такой-то момент». Там, где подтверждение требуется, без него признание не работает.

Кто аккредитует и на каких условиях#

Закон о подписи называет аккредитующий орган обезличенно. Пункт 1 статьи 8: «Уполномоченный федеральный орган определяется Правительством Российской Федерации». Пункт 2 статьи 8 относит к его полномочиям аккредитацию доверенных третьих сторон и проверки соблюдения ими требований. Какой орган определён на практике, прямо пишет налоговая служба в методических рекомендациях: аккредитацию доверенной третьей стороны проводит Министерство цифрового развития, связи и массовых коммуникаций.^[9]

Для налоговой темы это нередко смущает: аккредитация доверенной третьей стороны — вопрос другого ведомства, а не налогового.

Условия аккредитации перечислены в статье 18.2, и там есть цифры, которых в статье раньше не было.^[10]

Аккредитация добровольная и даётся на три года, если более короткий срок не указан в заявлении доверенной третьей стороны.

Требования к кандидату — шесть:

Сроки по аккредитации тоже установлены. Заявление подаётся в уполномоченный федеральный орган, и решение об аккредитации или об отказе принимается в срок, не превышающий тридцати календарных дней со дня приёма заявления. Об отказе уведомление направляется в срок не более десяти календарных дней. При аккредитации доверенная третья сторона получает уведомление в тот же десятидневный срок, а уполномоченный орган вносит сведения в перечень аккредитованных доверенных третьих сторон.

Практический вывод. Требование о собственных средствах в миллиард рублей и трёхлетний срок аккредитации объясняют, почему доверенных третьих сторон немного и почему их услуга стоит денег. Это не оператор, у которого можно за пару дней открыть дополнительный тариф. Прежде чем закладывать трансграничный обмен в финансовый план, имеет смысл узнать у своего оператора, какая доверенная третья сторона обслуживает нужное направление и сколько это стоит.

Методические рекомендации: одна страна и одно устаревшее место#

Здесь стоит привести вещь, которая определяет, что реально работает сегодня. Методические рекомендации налоговой службы говорят прямо:^[11]

«В настоящий момент утверждены Методические рекомендации для товаросопроводительных документов по обмену при трансграничной электронными торговле между хозяйствующими субъектами Российской Федерации и Республики Беларусь с применением механизма доверенной третьей стороны».

Беларусь — единственная страна, для которой утверждены методические рекомендации по применению механизма доверенной третьей стороны. Формулировка «в настоящий момент» датирована рекомендациями, принятыми на основании распоряжения Правительства от 16.03.2024 № 637-р.

Как читать это на практике.

Для обмена с белорусскими контрагентами есть утверждённый порядок. Есть методические рекомендации, есть механизм доверенной третьей стороны, и для него понятно, кто аккредитован и как подтверждается соответствие подписи.

Для остальных стран утверждённого порядка нет. Это не значит, что признание невозможно. Это значит, что вы оказываетесь в режиме части 3 или части 4 статьи 7 без методических рекомендаций, которые объясняли бы, как это применять. Право остаётся, толкования нет.

Именно поэтому часть четвёртая статьи 7 здесь особенно важна. Международного договора, устанавливающего случаи признания для подписи из конкретной третьей страны, может не быть. Тогда остаётся соглашение между вами и контрагентом — с подтверждением соответствия доверенной третьей стороной.

Где рекомендации отстают от закона#

Подраздел «Нормативная база» рекомендаций излагает статью 7 тремя положениями: о признании усиленных неквалифицированной и квалифицированной подписей, созданных за рубежом, об условиях такого признания и о признании юридической силы документов. Эти три положения соответствуют частям 1, 3 и 2 статьи 7.

Часть четвёртая — путь через соглашение сторон при отсутствии международного договора — в перечень не вошла. В подразделе о доверенной третьей стороне, где рекомендации перечисляют обязанности доверенной третьей стороны и повторяют статью 18.1 почти дословно, про соглашение тоже нет.

Есть и другая неточность в том же тексте: в заключении рекомендаций сказано, что для признания «нужно получить подтверждение доверенной стороны или удостоверяющего центра, у которых есть аккредитация». В законе такой институт называется доверенная третья сторона — доверенной стороны как самостоятельного участника в законе о подписи нет.

Практический вывод из этого. Если вам нужен путь через соглашение, опирайтесь на часть 4 статьи 7, а не на методические рекомендации. Методический документ не обновлён вслед за законом, а первоисточник актуален.

Оговорка, которую стоит держать в голове: утверждение «только для Беларуси» — это утверждение налоговой службы о своей нормативной базе на момент принятия рекомендаций. Строго говоря, это не вывод о том, что других международных договоров о признании электронных подписей не существует. Такие договоры ведутся в международном праве, а не в компетенции налоговой службы, и на её сайте они не перечислены. Если для сделки это критично, перечень международных договоров Российской Федерации о признании электронных подписей нужно смотреть отдельно.

Признание не взаимно#

Методические рекомендации описывают сценарий так, что становится ясно, откуда берутся все сложности:^[12]

«Положения статьи 7 закона об электронной подписи регулируют ситуации, когда российская сторона сделки получает электронные документы от иностранного контрагента. Например, когда он выставляет и направляет счет-фактуру. В случае, когда документы оформлены и подписаны в России необходимость заботиться о том, чтобы документы и подпись были признаны в его стране».

В последней фразе вся суть. Механизм признания симметричен, но не взаимен автоматически. Если документы идут из-за рубежа в Россию, признание обеспечивает статья 7 российского закона. Если документы из России идут за рубеж, российский закон не применим вообще: нужно, чтобы подпись признали в стране контрагента по её собственным правилам. И вот тут статья 7 не помогает.

Отсюда две разные задачи, которые часто смешивают.

Задача первая: получить признание в России. Работает статья 7. Что нужно: определить, какому виду российской подписи соответствует подпись контрагента, и проверить, подтверждено ли соответствие аккредитованной доверенной третьей стороной, аккредитованным удостоверяющим центром или уполномоченным лицом — по международному договору либо по соглашению сторон.

Задача вторая: получить признание за рубежом. Регулирует право той страны, куда идёт документ. Российские нормы здесь не применимы, и рассчитывать на статью 7 нельзя.

Порядок действий для российской стороны, получившей иностранный документ:

1. Установить, каким сертификатом подписан документ и кто его выдал. Это прямо следует из части 2: сам факт иностранного происхождения сертификата силу документа не отменяет, но знать его надо
2. Определить, какой вид российской подписи ему соответствует — по признакам, установленным российским законодательством, как требует часть 1
3. Проверить, есть ли международный договор между Россией и этой страной, устанавливающий случаи признания. Если есть — работает часть 3, и подтверждать соответствие должен уполномоченный им орган или лицо
4. Если международного договора нет — искать соглашение между сторонами. Здесь работает часть 4, и подтверждать соответствие должно лицо, уполномоченное этим соглашением
5. Учесть исключение части 4 про государственную инфраструктуру. Если обмен идёт через систему, владельцем или оператором которой является государственный орган или Банк России, часть 4 не применяется
6. Проверить, не попадает ли обмен под ограничения налогового законодательства

Признание подписи и принятие вычета — разные вопросы#

Шестой пункт выше — самый частый источник разочарования, и его стоит проговорить отдельно.

Статья 7 решает вопрос юридической силы подписи. Она не отвечает на вопрос, принять ли к вычету налог. Это отдельный слой с отдельными нормами, и подтверждение доверенной третьей стороны его не заменяет.

Признание подписи может состояться, а вычет при этом не возникнет, потому что не соблюдены требования налогового законодательства. И наоборот. Получение электронной счёта-фактуры от иностранного контрагента не освобождает от требований главы 21 Налогового кодекса. Требования к составу и подписи налоговых документов разобраны в статье про формализованные и неформализованные документы, а место трансграничного обмена среди видов электронного документооборота — в статье про виды ЭДО.

Итог#

Трансграничный ЭДО — это не отдельный формат и не отдельный сервис, а признак. Определение налоговой службы короткое: возможность обмениваться документами с контрагентами из разных стран. Никакой отдельной техники за этим словом не стоит, а в статье 2 Закона о подписи такого понятия вообще нет.

Статья 7 признаёт зарубежные подписи, и признание широкое. Пункт первый: иностранная подпись признаётся тем видом российской подписи, чьим признакам она соответствует. Пункт второй: подпись и подписанный ею документ не могут считаться не имеющими юридической силы только на том основании, что сертификат выдан по нормам иностранного права.

Оснований признания два, и они устроены по-разному. Часть 3 требует международного договора Российской Федерации и подтверждения соответствия аккредитованной доверенной третьей стороной, аккредитованным удостоверяющим центром или уполномоченным лицом. Часть 4, введённая Федеральным законом от 04.08.2023 № 457-ФЗ, работает при отсутствии международного договора на основании соглашения между участниками, с подтверждением от лица, уполномоченного этим соглашением, и только между его сторонами. Часть 4 работает через то же соглашение об ЭДО, которое нужно для неквалифицированной подписи.

Часть 4 не действует там, где обмен идёт через государственную инфраструктуру — через информационные системы, операторами или владельцами которых являются государственные органы, органы местного самоуправления или Банк России.

Доверенная третья сторона — отдельный институт с жёсткими условиями. Аккредитация добровольная и даётся на три года. Собственные средства — не менее миллиарда рублей, либо 500 миллионов при наличии филиалов не менее чем в трёх четвертях регионов. Решение по заявлению принимается в течение тридцати календарных дней, уведомление — в течение десяти. Аккредитацию даёт уполномоченный федеральный орган, который определяется Правительством; налоговая служба прямо называет Министерство цифрового развития. Её информационные системы подключаются к государственной инфраструктуре по части 4 статьи 19 Федерального закона № 210-ФЗ.

Утверждённые методические рекомендации по применению механизма доверенной третьей стороны есть для Республики Беларусь. Для остальных стран утверждённого порядка нет, и работать приходится через часть 3 или часть 4 статьи 7.

Методические рекомендации отстают от закона. Они излагают статью 7 тремя положениями, соответствующими частям 1, 2 и 3, и часть 4 не упоминают. В них же доверенная третья сторона один раз названа «доверенной стороной», чего в законе нет. Опираться нужно на текст статьи 7.

Признание не взаимно. Статья 7 обеспечивает признание в России. Если документ идёт из России за рубеж, признание определяет право страны получателя, и российский закон там не действует.

Признание подписи и принятие вычета — разные вопросы. Получение электронного документа от иностранного контрагента не освобождает от требований главы 21 Налогового кодекса.

---

Ещё по теме#

• Виды электронного документооборота: классификация ФНС
• Соглашение об ЭДО и пункт в договоре: рабочие образцы
• ЭДО и юридическая сила: какое условие нужно в договоре
• Формализованные и неформализованные документы: в чём разница
• Что такое ЭДО: как работает электронный документооборот
• Сроки хранения документов в ЭДО: пять лет и как их считать

Источники#